中央补助地方清洁生产专项资金使用管理办法

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外商投资企业外资股权转让所受到的限制

国浩律师集团（上海）事务所 俞 文


众所周知，公司的股权可以自由转让是公司这一企业制度的一个基本特征。但另一方面，为便于对公司的监管以及保护公司相关股东的利益，法律对公司的股权转让也设定了许多限制。相对来讲，有限责任公司由于其人合性兼具资合性的特点，其股权的转让较只具资合性特点的股份有限公司的股权转让受到的限制要多，而外商投资企业的股权转让尤其是外资股权转让受到的限制则更多，不仅其必须遵循有关外商投资企业法的特别规定，在特别法无规定的情况下还必须遵循公司法有关股权转让的一般规定。目前，由于国内尚无统一的外商投资企业法，有关对外商投资企业外资股权转让方面的规定，均散见于各个法律和行政法规中，显得相对零乱，本文希望通过对之进行总结，以供各方参考。

1．中外合资企业和中外合作企业的股权转让必须得到全体股东的同意
《公司法》对内资有限责任公司股权的对外转让，要求必须征得半数股东的同意。而与此不同的是，《中外合资经营企业法》(以下简称合资法)、《中外合作经营企业法》（以下简称合作法）则明确规定，股东一方转让出资，必须经过全体股东的同意。这一规定不仅针对外商投资企业中中方投资者的股权转让，当然也针对外国投资者对其股权的转让。显然，这一比内资企业更严格的做法，旨在维持其更加浓厚的人合因素以及促使外商投资企业能长期稳定地经营。此外，如果出现对向第三者的转让不同意的其他股东，是否必须购买该外国投资者的股权，合资法与合营法虽未规定，不过根据《公司法》第18条之“外商投资的有限责任公司适用本法，有关中外合资企业、中外合作经营企业以及外资企业的法律另有规定的，适用其规定”的规定，对出让股权不同意者，应当购买该股权，否则视为同意。

2．外资股权的转让必须得到企业原审批机关的核准，并办理工商变更登记
首先，与法律对新设外商投资企业以及外资收购国内企业股权必须经过核准一样，对外商投资企业的外资股权的转让也要经过原政府主管部门的核准。[1]这仍然是政府对外商投资企业进行监管的一个主要渠道。核准的意义不只是停留在程序上，而是要外商股份转让的实质内容是否合法进行审查。因为外资股权的转让还会涉及到本文所述的诸多内容。其次，股权转让得到核准之后必须进行工商变更登记。《中外合资经营企业法实施条例》第20条规定“合营一方向第三者转让其全部或者部分股份的，必须经合营他方同意，并报批准机关批准，向登记管理机关办理变更登记手续……。违法上述规定的，其转让无效。”也即外资股权的转让合同的生效以原政府核准部门的核准和工商登记为必要条件，二者缺一不可。虽然理论上对以办理工商登记作为外资股权转让的有效条件之一有不同意见，但在实践中，仍然应当遵循现行法律的规定。

3．对向第三人的转让及其转让条件的限制
《公司法》第35条以及《中外合资经营企业法实施条例》第20条规定，合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方有优先购买权。合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠。这是基于有限责任公司的人合因素，保护合营相对股东的权利而作的制度设计，同样适用于中外合资企业和设立法人的中外合作企业。

4．外国投资者的出资未到位的股权质押及其质押股权转让受到的限制
毫无疑问，外商投资者的出资应当按照法律规定和相关合同的规定出资。否则，其股权则会受到相应的限制。按照《外商投资企业股权变更的若干规定》，在外商出资到位之前，外商投资者不得将其未交付出资部分的股权进行质押；质押后未经出质投资者和企业其他投资者的同意，质权人不得转让出质股权；未经质权人的同意，出质投资者也不得将已经出质的股权进行转让。同时，外商投资者在对其股权进行质押是也要经过原政府审批部门的核准，未经核准其股权不得进行质押。

5．外资股权部分转让后，不得导致外资股比例低于25%
国家对新设外商投资企业要求外资的比例一般不得低于25%，这意味着法律法规并不禁止设立外资股权比例低于25%的外商投资企业[2]。同时《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理问题的通知》以及《外商投资者并购境内企业暂行规定 》允许因并购设立外资比例低于25%的外商投资企业。但是，法律法规却不允许已有的外商投资企业通过股权转让将股权减至25%以下。《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》的第五条规定，除非外方投资者向中国投资者转让其全部股权，企业投资者股权变更不得导致外方投资者的投资比例低于企业注册资本的25%。也就是说，外商投资企业的外商投资者，不能通过转让股权而使自己持有的股权低于25%，要么全部转让，要么转让后的股权比例仍高于25%。虽说这一规定在理论上说并没有多少依据，同时与上述规定也有矛盾之嫌，但在对该规定修改之前，该规定仍然是有效的。

6．受让的上市公司非流通股在转让时受到的限制
根据《关于向外商转让上市公司国有股和法人股的通知规定》，外国投资者受让的上市公司国有股和法人股必须在全部价款付清1年后才能依法转让，并且外国投资者受让的国有股和法人股仍然属于非流通股，并不能在交易所挂牌转让。同时，《关于上市公司涉及外商投资有关问题的若干意见》规定，含有B股的外商投资股份有限公司，申请其非上市外资股在B股市场上流通，应在获得外经贸部同意后，向中国证监会报送非上市外资股上市流通的申请方案，同时必须符合下列条件，①拟上市流通的非上上市外资股的持有人持有该非上市外资股的期限超过1年；②非上市外资股转为流通股后，其原持有人继续持有的期限必须超过1年。这都意味着，在这种情况下，外资股份的转让必须遵循上述规定。

7．外商投资股份有限公司发起人股权转让受到的限制
根据《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》的规定，外国投资者是外商投资股份有限公司的发起人情况下，其外资股权在公司成立三年内不得转让，并且要经过原政府审批部门的核准。这也是公司法对设立内资股份有限公司的发起人所作的要求。

8．股权转让后不得导致一人公司的出现
《公司法》第20条规定，有限责任公司股东由2人以上50人以下股东共同出资设立。根据这一规定，除了国有独资企业和外商独资企业以外，法律并不允许设立一人公司。同时，公司股东间的股权转让如果形成“一人公司”，也是法律所禁止的。因此，外商投资企业在转让外商股份时必须避免因为将所有股权转让给中方投资者导致一人公司的结果。虽然在理论上对导致一人公司结果的股权转让是否有效存有争议，[3]但事实上，因股权转让导致一人公司的这一结果本身是违法的，因此也使该股权转让失去意义。此外，实践中也并不乏认定合同无效的判决。[4]因此，从实际角度考虑，作为万全之策，在股权转让时仍应避免这一结果的发生。

注释
[1] 自2004年10月9日《外商投资项目核准暂行管理办法》正式发布并实施以后，对外商投资企业的新设以及外资对国内企业的收购，由原来的审批制改为核准制。
[2] 理论上虽说如此，但事实上并不鼓励设立外资低于25%比例的外商投资企业。见叶军：《外资并购中国企业的法律分析》，法律出版社2004年3月版，第236页。
[3] 马强：《导致“一人公司”的股权转让协议有无效力》，人民法院报，2005年1月18日。
[4] 傅长禄主编《最新民商事海事海商案例评述》，人民法院出版社，2002年版，第137页。


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吉林省延边朝鲜族自治州人民政府


关于印发延边州城市低收入家庭认定实施细则的通知


延州政发〔2010〕13号


各县、市人民政府，州政府各委办局：

　　《延边州城市低收入家庭认定实施细则》已经2010年7月16日州政府13届30次常务会审议通过，现予印发，请认真遵照执行。









　　　　　　　　　　　　

　　　　　　　　　　　　　　　 二0一0年八月八日

















延边州城市低收入家庭认定实施细则







第一章　总则

　　第一条　为进一步完善城乡社会救助体系，规范社会救助工作，根据国家民政部等11部委制定的《城市低收入家庭认定办法》和省政府办公厅转发省民政厅等部门制定的《吉林省城市低收入家庭认定实施办法》，结合我州实际，制定本细则。

　　第二条　本细则所称城市低收入家庭，是指家庭成员人均收入、家庭财产以及实际生活状况符合当地人民政府规定的低收入标准的城市家庭。

　　第三条　城市低收入家庭认定遵循下列原则：

　　（一）属地管理；

　　（二）低收入标准与当地经济和社会发展水平相适应；

　　（三）公开、公平、公正；

　　（四）动态管理；

　　（五）与城市居民最低生活保障、医疗救助、住房保障、就业援助、教育援助、法律援助等救助制度相衔接。

第二章　认定范围及标准

　　第四条　延边州行政区域内持有城镇常住户口、符合城市低收入家庭条件的家庭认定，适用本细则。

　　失去原有耕地，在城镇居住10年以上，并具有居住地证明的农民家庭，参照本办法执行。

　　第五条　本办法所称家庭成员是指具有法定赡养、扶养和抚养关系，并长期共同生活的人员。主要包括：

　　（一）夫妻。

　　（二）父母与未成年的子女、养子女、继子女，祖父母、外祖父母与父母双亡的未成年孙子女、外孙子女。

　　（三）子女与无生活来源的父母（养父母、继父母），孙子女、外孙子女与子女亡故的祖父母、外祖父母。

　　（四）兄、姐与父母双亡或父母无能力扶养的未成年的弟、妹。

　　（五）父母与丧失劳动能力或虽未完全丧失劳动能力但收入不足以维持生活的子女，尚在校就读的确无独立生活能力的子女。

　　第六条　城市低收入家庭认定标准实行动态管理，并按照当地城市低保标准的两倍左右确定。

　　城市低收入家庭认定标准由县（市）民政局、统计局、财政局、房地产管理和住房保障局定期测算，报县（市）人民政府批准后公布执行，每年向社会公布一次，并报省、州人民政府民政部门备案，标准的调整与城市低保标准同时进行。

　　第七条　城市低收入家庭收入标准主要包括家庭收入和家庭财产两项指标。

　　按照不同的社会救助项目和家庭实际支付能力，城市低收入家庭收入标准也可以分别确定。

第三章　认定机关和部门职责

　　第八条　各级人民政府民政部门是城市低收入家庭认定工作的主管部门，负责本行政区域内低收入家庭认定的管理工作。

　　州民政局负责全州城市低收入家庭认定的指导、监督、管理和服务工作；制定全州城市低收入家庭认定政策和指导意见。

　　各县（市）民政部门负责本县（市）城市低收入家庭收入标准的确定、城市低收入家庭的的认定以及管理和服务工作；对申请人的家庭收入及财产状况进行入户调查、核实；对符合城市低收入家庭条件的申请家庭进行审批和建立档案；向设立和提供救助项目的部门、团体和社会组织提供城市低收入家庭的有关资料。

　　财政、公安、人力资源和社会保障、住房和城乡建设、金融、工商、税务、社会保险、住房公积金等部门根据低收入家庭认定工作需要，向民政部门据实提供所需的收入和财产信息。

　　街道办事处和乡镇人民政府负责本行政区域内城市低收入家庭的申请、审核、入户调查、管理和服务工作。

　　社区居民委员会受县（市）民政部门、街道办事处和乡镇人民政府的委托，协助街道办事处和乡镇人民政府承担对城市低收入家庭的日常管理和服务工作。

　　第九条　各级人民政府要加强城市低收入家庭认定工作机构能力建设，配备可以满足实际需要且胜任工作的人员。街道办事处、乡镇人民政府要配备必要的工作人员。

　　第十条　各级人民政府要根据实际工作需要为城市低收入家庭认定工作安排必要的工作经费，并列入同级财政预算，主要用于办公自动化、入户调查、数据采集、证表印制和建立档案等。

第四章　家庭收入核定

　　第十一条　家庭收入是指申请人家庭成员在上一年度所拥有的全部可支配收入，包括扣除缴纳的个人所得税以及个人缴纳的社会保障支出后的工薪收入、经营性净收入、财产性收入、转移性收入以及经县（市）民政部门认定的其他应当计入的家庭收入。

　　第十二条　对工薪收入的调查评估按照以下规定执行：

　　对在职职工收入的核定，由职工所在单位劳资部门出具职工收入情况证明，并经其所在单位领导签署、加盖公章认定。

　　对连续6个月以上未领到或未足额领到工资的在职职工，经当地人力资源和社会保障部门认定并出具证明后，可以按实际收入计算家庭收入。

　　其他劳动收入，由个人诚信申报，认定机构根据申请人所从事的社会劳动情况调查评估确定。

　　第十三条　对经营性净收入，由个人诚信申报，经认定机构调查评估确定。

　　第十四条　对财产性收入的调查评估按照以下规定执行：

　　（一）利息收入、股息红利收入、保险收益和其他投资收益，由申请人提供相关凭证并经认定机构调查后认定。

　　（二）知识产权收入、出租房屋等资产的收入，按照合同核定收入，合同价款明显低于市场价格的，由认定机构调查评估确定。

　　第十五条　对转移性收入的调查评估按照以下规定执行：

　　（一）离退休金：凭本人离退休金领取存折或银行卡予以认定。

　　（二）养老保险金、医疗保险金、失业保险金：凭人力资源和社会保障部门核发的相关证件和认定机构调查后认定。

　　（三）遗属补助费：凭单位开具的遗属补助费证明等予以认定。

　　（四）赔偿收入：凭人民法院生效的调解书、判决书、执行裁定书和当事人收条等综合认定。

　　（五）经济补偿金（安置费）：凭用人单位解除（终止）劳动合同证明文件以及发放证明材料等予以认定。

　　（六）被赡养人、被抚养人及被扶养人与赡养义务人、抚养义务人及扶养义务人不在一起共同生活的，赡养费、抚养费及扶养费的计算方法参照各县（市）制定的《城市居民最低生活保障对象家庭收入核定办法》的有关规定执行。

　　（七）提取住房公积金：凭银行或公积金管理部门出具的凭证予以认定。

　　（八）接受馈赠收入：由受馈人诚信申报，认定机构进行调查评估认定。

　　（九）继承收入：继承人在拥有居住房屋的情况下继承房产，继承房产列入继承人财产性收入范围；继承人在没有个人居住房屋的情况下继承的房产，确定为家庭财产，不列入收入。其他的继承收入由申请人诚信申报，认定机构进行调查评估确定。

　　第十六条　下列收入不计入家庭收入：

　　（一）政府颁发的对特殊贡献人员的奖励金，见义勇为奖励金，计划生育奖励与扶助金，市级以上劳动模范退休后享受的荣誉津贴。

　　（二）优抚对象按规定享受的抚恤金、补助金、优待金、立功荣誉金及护理费。

　　（三）政府和社会给予贫困在校生的救助金、生活补贴和在校生获得的奖学金、寄宿生生活补助、助学贷款等。

　　（四）政府、社会组织和个人给予的临时性生活救济金。

　　（五）因工（公）负伤职工的护理费及死亡职工亲属享受的一次性抚恤金、人身伤害赔偿中除生活费以外的部分。

　　（六）按规定由单位及个人缴纳的住房公积金和各项社会保险统筹费。

　　（七）经县（市）以上人民政府民政部门认定不计入家庭收入的其他收入。

　　第十七条　家庭财产是指申请人家庭成员拥有的全部财产。

　　主要包括存款、公积金、房产、车辆、有价证券等。

　　第十八条　申请人家庭有下列情形之一的，不予认定为城市低收入家庭：

　　（一）家庭中虽无从业人员，但生活来源有其他渠道，且家庭日常生活水平明显高于本市城乡低收入家庭标准的。

　　（二）购置或佩戴贵重饰品或拥有自己出资购买的非生活必需高档消费品的。

　　（三）家中有用高价收藏、投资有价证券行为的。

　　（四）在就业年龄段内具有劳动能力的失业、无业等人员，无正当理由不进行就业服务登记的，或三次不接受推荐就业的，或不接受职业指导的，或不接受职业培训的，或经推荐就业岗位拒绝就业的；

　　（五）拒绝配合家庭收入调查或隐瞒家庭真实收入（包括非稳定性隐性收入）提供虚假证明的；

　　（六）拥有私家轿车等非基本生活必需品的。

　　（七）两年内购置住房（因拆迁或者棚户区改造购置经济适用房的除外）或者豪华装修住房，以及家庭拥有多套住房，且未采取自救措施的。

　　（八）家庭成员在高收费非公办幼儿园入托，在义务教育期间自费择校就读，属非国家统招生自费在高额收费的高校或者系、专业就学的。

　　（九）家庭成员中有自费出国留学、劳务的。

　　（十）因赌博、吸毒、嫖娼等不良行为且不悔改而造成家庭生活困难的。

　　（十一）法定赡养、抚（扶）养义务人有赡养、抚（扶）养能力但未履行义务或转移、放弃个人资产或不按照法律规定承担赡养、抚养和扶养义务的。

　　（十二）有为获取城市低收入家庭资格故意拆分户口、合并户口等弄虚作假行为的。

　　（十三）经县（市）以上民政部门认定的其他情形。

第五章　认定程序

　　第十九条　城市低收入家庭认定工作按以下程序办理：

　　（一）个人申请。具有本地城市户口，家庭月人均收入低于本市当年“城市低收入家庭认定标准”的城市居民家庭，在需要申请住房保障及其他专项救助时，按照属地管理的原则，以家庭为单位，由申请人向户籍所在地的街道办事处或乡镇人民政府提出城市低收入家庭认定书面申请，并填写《吉林省城市低收入家庭收入和财产查询授权书》。申请时必须提供如下材料：

　　1．书面申请书；

　　2．居民户口簿、居民身份证；

　　3．收入证明；

　　4．民政部门要求的其他相关证明材料。

　　（1）在劳动就业年龄（男18－60周岁，女18－55周岁）内、有劳动能力的无业人员，需提供就业（求职）状况证明，同时还要提供目前是否就业证明及就业后的收入证明。

　　（2）残疾人需提供第二代残疾证；患病的需提供定点鉴定医院的诊断证明。

　　（3）夫妻结婚证；有子女的，同时提供子女的户口证明。

　　（4）夫妻离婚的需要提供离婚证或离婚判决书。有子女的需提供子女供养和财产分割协议书。

　　（5）家庭住房证明，包括地址、房屋性质、房屋证件、长期共居人口、房屋类型、房屋结构、采暖方式、房屋建筑面积、使用面积、居住面积等。有房产证的提供房产证。

　　（6）个人劳动关系档案存档证明。由相关部门出具的存档证明。

　　（7）职业介绍证明。由相关部门出具的职业介绍证明。

　　（8）协议保险证明。与企业签订的“保留社会保险关系协议书”。

　　（9）社会保险参保证明。参见社会保险缴费凭证。

　　（10）在校全日制学生证明。

　　（11）原民政部门管理的精简退职老职工、优抚对象等需提供能够确认其身份的证明材料。

　　（12）民政部门认为需要提供的其他有关证明和材料。

　　《吉林省城市低收入家庭收入和财产查询授权书》是申请人同意授予县（市）民政部门、街道办事处或者乡镇人民政府调查核实其家庭收入和家庭财产状况权力的书面凭证。财政、公安、人力资源和社会保障、住房和城乡建设、金融、工商、税务、社会保险、住房公积金等部门和机构应当凭申请人的授权书积极配合对申请城市低收入家庭的收入和财产状况的调查核定。

　　（二）街道（乡镇）初审。街道办事处和乡镇人民政府经办机构接到申请后，根据申请人提供的相关材料及授权书，对申请人家庭成员的收入情况、财产及实际生活状况进行调查核定，符合条件的，填写《吉林省城市低收入家庭认定申请审批表》，签署意见，并在申请人家庭所在社区公示15日，对公示结果无异议的，报县（市）民政部门；认为不符合条件的，要以书面形式通知申请人。

　　（三）县（市）级民政部门审批。县（市）民政部门接到街道（乡镇）的同意意见后，要在申请人所在社区进行公示7日，对公示结果无异议的，予以审批，并出具《吉林省城市低收入家庭救助证》。取得《吉林省城市低收入家庭救助证》的家庭，其户主姓名、身份证号等基本信息应当登记在县级民政部门网站上进行长期公示。

　　自接到申请人申请之日起，审核、审批必须在30个工作日内办结（申请证明材料不齐全的除外）。

　　第二十条　城市居民最低生活保障家庭可直接认定为城市低收入家庭，不需再重复进行家庭收入核定。

第六章　监督管理

　　第二十一条　州及县（市）人民政府发展改革、财政、公安、人力资源和社会保障、住房和城乡建设（房地产）、社会保险、统计、物价、金融、税务、工商等部门在各自职责范围内参与、配合做好城市低收入家庭收入核定工作。

　　第二十二条　州及县（市）人民政府民政部门要通过报纸、电视等媒体及时向广大市民公布城市低收入家庭认定标准和审核、审批程序，并设立举报电话和举报箱，接受群众和社会监督。

　　第二十三条　城市低收入家庭认定期限为一年，期满后，申请人需要申请重新认定。县（市）民政部门应当建立对城市低收入家庭定期复核制度，至少要每半年复核一次。对家庭收入情况好转的，要及时取消城市低收入家庭资格，并终止其相关待遇。

　　县（市）民政部门、经办机构应当随时受理申请，并按照规定程序和时限完成对申请家庭的审核、审批工作。

　　第二十四条　县（市）民政部门、经办机构应当建立城市低收入家庭档案，将城市低收入家庭的人口、收入、财产以及享受到的所有社会救助项目情况，及时登记归档。

第七章　法律责任

　　第二十五条　申请城市低收入家庭的，不如实提供相关情况、隐瞒家庭收入和财产、骗取城市低收入家庭待遇，县级民政部门、街道办事处和乡镇人民政府有权不予认定或者取消其城市低收入家庭资格；对于已经取得的社会救助款物，由县（市）民政部门予以追回。

　　第二十六条　国家机关、事业单位、社会团体、社区以及其他社会组织，不如实提供申请城市低收入核定的家庭及家庭成员有关情况，或者出具虚假证明的，由县（市）民政部门提请其上级主管机关或者有关部门依照法律法规和有关规定处理。

　　第二十七条　城市低收入家庭认定机关及其工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，给予行政处分；涉嫌犯罪的，依法移送司法机关处理。

第八章　附则

　　第二十八条　《吉林省城市低收入家庭认定申请审批表》、《吉林省城市低收入家庭救助证》和《吉林省城市低收入家庭收入和财产查询授权书》按照省民政厅统一制定的式样，由州民政局统一制作。

　　第二十九条　本细则由州民政局负责解释。

　　第三十条　本细则自印发之日起施行。