四川省社会福利机构管理办法
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四川省社会福利机构管理办法
四川省人民政府
四川省社会福利机构管理办法
四川省人民政府
四川省人民政府令第148号
（2001年2月23日四川省人民政府第55次常务会议通过）
第一条 为依法管理社会福利机构，发展社会福利事业，促进社会福利社会化，根据国家有关法律规定，结合四川实际，制定本办法。
第二条 在四川省行政区域内，社会福利机构的管理适用本办法。
本办法所称社会福利机构，是指国家或社会力量举办的为老年人、残疾人、精神病人、孤儿和弃婴提供养护、康复、托管等生活服务的公益性非营利机构。
本办法所称收养人员，是指社会福利机构中无劳动能力、无生活来源、无法定抚养人或赡养人的福利服务对象；休养人员是指与社会福利机构签订服务协议，接受社会福利机构福利服务的对象。
第三条 发挥国家兴办的社会福利机构的示范作用，倡导、鼓励各类投资主体兴办社会福利机构。社会力量兴办的社会福利机构是本省社会福利事业的重要组成部分，其合法权益受法律保护。
第四条 各级人民政府应将社会福利事业纳入同级国民经济和社会发展计划，统筹规划社会福利事业的发展，合理确定社会福利事业的发展目标并组织实施，逐步增加社会福利事业的投入，统筹安排社会福利设施建设。
第五条 县级以上人民政府民政部门负责对社会福利机构的管理、监督和检查。其他有关部门应给予支持，并在各自的职责范围内做好有关工作。
第六条 兴办社会福利机构，应具备下列条件：
（一）有与兴办社会福利机构服务内容和规模相适应的资金保障；
（二）选址应符合城乡建设规划要求，靠近社区、交通便利、环境良好；
（三）符合国家规定的兴办社会福利机构的有关规范、标准和其他条件。
第七条 申办社会福利机构，申办人应当向县级以上民政部门提出申请并提交下列文件：
（一）可行性研究报告；
（二）申办人名称或姓名等基本情况和章程；
（三）第六条规定的有关兴办条件的说明及有关证明材料。
民政部门应在收到申请书之日起30日内，根据国家规定和管理权限，作出同意筹办或不同意筹办的决定，并书面通知申办人。
第八条 社会福利机构筹办人具备下列条件时，方可向县级以上民政部门申领执业批准证书并依法办理登记手续：
（一）社会福利机构建设项目经有关部门验收符合国家建筑设计、消防安全要求和卫生防疫标准；
（二）基本生活、康复医疗设施齐备；
（三）工作人员与生活能够自理的收养人员和休养人员的比例不低于1∶6；与生活不能够自理的收养人员和休养人员的比例不低于1∶3；
（四）医疗、护理、特教人员不低于工作人员总数的50％。
第九条 社会福利机构基础设施建设用地应纳入本地区土地利用年度计划统筹安排。按照法律、法规和国家有关规定采用行政划拨方式供地的，应划拨供地；采取有偿方式供地的，在地价上应给予优惠；属出让土地的，土地出让金收取标准应适当降低。
第十条 城市人民政府进行新区建设或旧区改造时，应按国家有关规定，将社会福利设施特别是老年人服务设施纳入公共设施统一规划，并组织实施。
新建、改建、扩建社会福利机构建设工程，应按国家规定免收或减收城市建设和房屋建设的有关收费。
第十一条 社会福利机构依照国家规定享受税收优惠。除国家和省明确规定的行政事业性收费项目外，任何单位和个人不得向社会福利机构摊派、收取费用。
第十二条 社会福利机构应当按照核准登记的服务范围和项目执业，不得擅自开业或改变社会福利机构的性质。社会福利机构改变名称、场所、投资主体、主要负责人、服务项目，扩大服务范围，应向原登记机关办理变更登记。
社会福利机构歇业或者改变社会福利机构性质，应提前3个月向县级以上民政部门报告，并妥善安置收养人员和休养人员，依法办理有关手续。
第十三条 对收养人员，社会福利机构应与民政部门或收养人员的监护人签订收养协议书；收养孤儿或者弃婴，社会福利机构必须经当地县级以上民政部门审核，并与民政部门签订代养协议书。
第十四条 休养人员享受社会福利机构提供的生活服务，双方应签订书面协议。社会福利机构收取休养人员费用，应按国家有关规定执行。休养人员或其赡养人、抚养人应及时交纳有关费用。社会福利机构不得一次性收取终身服务费。
第十五条 社会福利机构应按服务职责、服务规范和协议约定内容提供福利服务，作好本单位安全、卫生工作；善待服务对象，不得歧视、虐待、打骂、遗弃收养人员和休养人员。
第十六条 社会福利机构应保证收养人员的生活水平，不低于所在地的最低生活保障水平，并做到定期为收养人员和休养人员进行身体检查，建立健康档案或病历档案，儿童社会福利机构还需制定和实施特殊教育计划，开展康复和特殊教育工作。
第十七条 社会福利机构收养的学龄儿童和青少年，依法享有接受义务教育的权利。就读于小学、初中的孤儿，应按国家规定免收杂费、书本费；就读于高中（含职业高中）、技校、中专、高等院校的孤儿，免收学费和住宿费。读小学、初中的孤儿，采取就近学校入读的方式，无正当理由，学校不得拒绝。鼓励有条件的学校免收各项费用。
社会福利机构收养的儿童和青少年寄养在居民家中的，享受前款规定的就学优惠待遇。
第十八条 鼓励向社会福利机构捐赠和提供各种方便条件。社会福利机构对捐赠款物，必须根据与捐赠人、资助人约定的期限、方式和合法用途使用；捐赠人、资助人未明确用途的，应全部用于改善自身设施条件和服务对象的生活。社会福利机构应将接受的捐赠款物登记备查。
第十九条 社会福利机构将国有的不动产出租、抵押时，须征得民政部门和国有资产管理部门同意。
第二十条 经民政部门同意，社会福利机构可以依法开展多种经营活动，符合国家规定的，可以享受国家优惠政策，所得收入用于改善社会福利机构服务对象的生活条件。
社会福利机构兴办经济实体或举办社会福利企业，应依法办理登记手续，依法经营。凡符合国家有关规定的，均可享受税收优惠。
第二十一条 社会福利机构的涉外活动应遵守国家的有关法律和有关部门的规定，严格履行报批手续。
第二十二条 擅自开办社会福利机构，或改变社会福利机构性质，或社会福利机构不按规定提供服务、损害收养人员或休养人员权利的，由县级以上民政部门责令期限改正；逾期不改正的，可视情节轻重处1000元以上20000元以下罚款，取消执业资格，由登记机关注销登记。造成经济损失的，应依法赔偿；构成犯罪的，依法追究有关人员的刑事责任。
第二十三条 假冒社会福利机构非法筹集款物或以合法社会福利机构名义，骗取他人财物的，由县级以上民政部门会同公安机关依法予以查处和取缔。
第二十四条 民政部门工作人员在社会福利机构管理工作中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，由主管机关对责任人给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。向社会福利机构摊派、收取费用的违法行为，由主管机关责令其改正，并对有关责任单位和责任人员给予行政处分。
第二十五条 当事人对行政处罚决定不服的，可以依法向同级人民政府或上一级行政主管部门申请行政复议，也可以直接向人民法院提起行政诉讼。当事人逾期不申请行政复议又不提起行政诉讼，也不履行处罚决定的，作出处罚决定的机关可以申请人民法院强制执行。
第二十六条 本办法自发布之日起施行。
2001年3月20日
无锡市实施《江苏省人口与计划生育条例》办法
江苏省无锡市人民政府
无锡市实施〈江苏省人口与计划生育条例〉办法
市政府令第74号
《无锡市实施〈江苏省人口与计划生育条例〉办法》已经2004年8月11日市人民政府第27次常务会议审议通过，现予发布。
市长 毛小平
二○○四年八月十八日
无锡市实施《江苏省人口与计划生育条例》办法
第一条 为了实现人口与经济、社会、资源、环境的协调发展，推行计划生育，维护公民的合法权益，根据《江苏省人口与计划生育条例》和有关法律、法规，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本市行政区域内的公民，以及机关、团体、企业事业单位和其他组织，均应当遵守本办法。
第三条 各级人民政府应当加强对本行政区域内的人口与计划生育工作的领导，将人口与计划生育工作纳入本地区经济和社会发展计划，经费纳入财政预算，保障人口与计划生育工作的开展。
现居住地政府应当将流入人口纳入本地经费投入的总人口基数计算。
第四条 人口与计划生育工作实行由地方各级人民政府及政府各级职能部门主要领导负责的目标管理责任制。各级人民政府应当定期与下一级人民政府、所属有关部门签订人口与计划生育目标管理责任书；镇人民政府、街道办事处可以与本辖区内的机关、团体、企业事业单位和其他组织，签订人口与计划生育管理责任状。
各级人民政府应当对人口与计划生育目标管理责任制实施情况定期进行考核，并将人口与计划生育工作实绩，作为各级领导干部政绩考核的一项重要内容。
第五条 市、市（县）、区人口和计划生育行政部门具体负责本行政区域内的人口与计划生育工作。
政府其他有关部门应当在政府明确的职责范围内，负责有关的人口与计划生育工作。
第六条 对在人口与计划生育工作中做出显著成绩的单位和个人，各级人民政府应当给予表彰和奖励。
对连续从事人口与计划生育工作十五年，或者从事计划生育工作十年且工作年限满三十年，并获得国家人口和计划生育委员会颁发的《荣誉证书》的，由其所在单位给予一定的物质奖励。
第七条 各级人民政府应当落实本级人口和计划生育行政部门的机构、人员。镇人民政府和街道办事处应当依法设立计划生育办公室，居住人口五万以下的镇和街道配备一名计划生育助理，五万人口以上的可以增配列编的工作人员一名，十万人口以上的可以增配列编的工作人员两名。村（居）民委员会应当有负责人口与计划生育工作的专（兼）职人员。
第八条 村（居）民委员会依法开展人口与计划生育工作，推行计划生育村（居）民自治，其主要内容是：
（一）向村（居）民宣传人口与计划生育的法律、法规和规章，普及人口与计划生育科学知识；
（二）建立计划生育基础账册，及时向镇人民政府、街道办事处通报人口与计划生育工作情况和信息；
（三）维护实行计划生育公民的合法权益，督促落实法律、法规、规章规定的奖励与优待政策；
（四）向居住在本辖区内的育龄夫妇提供计划生育的相关服务；
（五）协助镇人民政府、街道办事处完成有关计划生育的工作目标与工作任务。
第九条 机关、团体、企业事业单位的人口与计划生育工作实行法定代表人或者主要领导负责制，其主要责任是：
（一）执行有关人口与计划生育的法律、法规和规章；
（二）落实人口与计划生育宣传教育、避孕节育及奖励等各项经费；
（三）确定负责本单位计划生育工作的机构或者专（兼）职人员，做好人口与计划生育日常管理工作；
（四）保障实行计划生育职工的合法权益。
机关、团体、企业事业单位应当将人口与计划生育工作纳入有关创建活动，并将实施计划生育工作的情况作为评比先进单位和个人的条件。
第十条 符合晚婚年龄的夫妻，可以在享受法定婚假三天的基础上增加婚假十天；符合晚育年龄的夫妻，女方可以在享受法定产假九十天的基础上增加产假三十天，男方可以享受护理假十天。奖励休假期间视作出勤。
第十一条 符合《江苏省人口与计划生育条例》规定可以再生育一个孩子的，由夫妻共同向女方户籍所在地的镇人民政府或者街道办事处提出生育申请，办理有关手续，取得生育证后方可生育。
符合规定再生育一个孩子的夫妻，一方为本市居民，另一方为非本市居民，但夫妻婚后常住本市的，可以由夫妻共同向本市居民户籍所在地镇人民政府或者街道办事处提出生育申请，非本市居民的一方应当提供户籍所在地人口和计划生育行政部门出具的婚育证明。
第十二条 除《江苏省人口与计划生育条例》规定的再生育一个孩子的情形外，其它申请再生育一个孩子的特殊情形另行规定。
第十三条 因生育病残儿要求再生育的，须向市（县）、区人口和计划生育行政部门申请医学鉴定。市（县）、区人口和计划生育行政部门初审同意后，及时将申请病残儿医学鉴定的材料报市人口和计划生育行政部门，由市人口和计划生育行政部门组织医学专家进行医学鉴定。当事人对市医学鉴定结果有异议的，可以向省人口和计划生育行政部门申请再鉴定。鉴定工作原则上每半年组织一次。
病残儿医学鉴定诊断标准及再生育指导原则，按照国家和省有关规定执行。
第十四条 收养子女应当凭市（县）、区人口和计划生育行政部门出具的证明到民政部门办理收养手续。
收养不得违反有关的法律、法规，送养人不得以无子女为由要求再生育。
第十五条 符合下列条件之一的，可以向孩子户籍所在地镇人民政府或者街道办事处申领《独生子女父母光荣证》：
（一）夫妻婚后生育一个孩子后自愿不再生育的；
（二）夫妻未生育依法收养一个孩子，不再生育的；
（三）夫妻婚后符合规定生育两个孩子，一个孩子在未结婚生育前死亡，现只有一个孩子，不再生育的；
（四）再婚夫妻，一方只生育一个孩子，另一方系未育又不再生育的；
（五）再婚夫妻中依法只生育一个孩子的一方；
（六）婚后只生育一个孩子，离婚或丧偶后没有再婚生育的。
第十六条 持有效《独生子女父母光荣证》的，从领证之年起至孩子满十四周岁止，每人每年领取二十元至六十元的独生子女父母奖励金。
第十七条 独生子女父母奖励金的领取，按照以下规定执行：
（一）机关、团体、企业事业单位人员由其所在单位支付；
（二）农村居民由镇财政支付，镇财政支付确有困难的，由市（县）、区财政给予适当补助；
（三）其他人员（包括城镇无业人员、个体工商户、在校研究生等）由其户籍所在地的市（县）、区财政支付。
持有效《独生子女父母光荣证》的职工退休时，奖励待遇按省有关规定执行。
持有效《独生子女父母光荣证》的农村居民达到一定年龄后，奖励待遇的办法另行制定。
第十八条 独生子女在入托、入园、医疗等方面享受的优惠和照顾按有关规定执行。
享受最低生活保障家庭的独生子女在公办学校接受义务教育期间，免收学杂费，免收的学杂费在教育经费中列支。
第十九条 依法生育子女的妇女，按照规定享受生育保险待遇。
第二十条 因弄虚作假骗领《独生子女父母光荣证》，或者在领证后婚姻、生育情况发生变化不再符合领取《独生子女父母光荣证》条件的，其《独生子女父母光荣证》无效，由人口与计划生育行政部门负责收回，并做好注销登记工作。
第二十一条 市、市（县）、区人口和计划生育行政部门可以设立计划生育公益金。计划生育公益金由计划生育事业费、社会捐助、其他收入等组成，主要用于为独生子女意外死亡后，不再生育、收养的独生子女父母办理补充养老保险和对计划生育贫困家庭等特殊情况的扶助。
计划生育公益金的募集、使用、管理由市人口和计划生育行政部门、市财政部门另行规定。
第二十二条 建立健全市、市（县）、区、镇（街道）、村（社居委）四级计划生育服务体系，开展宣传教育、政策咨询、技术服务、信息管理、药具发放等工作。
第二十三条 经批准设立的计划生育技术服务机构和从事计划生育技术服务的医疗、保健机构应当按照资源共享、优势互补的原则，在各自的职责和执业许可证批准的服务范围内，普及避孕节育、优生优育和生殖保健科学知识，开展避孕方法的知情选择、避孕节育不良反应监测与生殖道感染综合防治等服务，提高公民生殖健康水平和出生人口素质。
第二十四条 禁止利用超声波等仪器和其他技术手段进行非医学需要的胎儿性别鉴定；禁止非医学需要选择性别的人工终止妊娠。
第二十五条 接受计划生育手术者，凭医疗单位的证明，可以按规定享有相应的假期，假期按出勤享受待遇：
（一）放置宫内节育器的，自手术之日起休息两天；
（二）取出宫内节育器的，手术当日休息一天；
（三）输精管结扎的，自手术之日起休息七天；
（四）单纯输卵管结扎的，自手术之日起休息二十一天；
（五）早期终止妊娠的，自手术之日起休息二十天；
（六）中期终止妊娠的，自手术之日起休息四十二天。
同时施行两项计划生育手术的，假期可合并计算。
节育手术并发症的鉴定与处理，按照国家、省《计划生育手术并发症鉴定管理办法》执行。
第二十六条 实行计划生育的育龄夫妻免费享受基本项目的计划生育技术服务。具体按照国家、省、市有关规定执行。
实行计划生育的育龄夫妻，在怀孕前免费享受优生检测服务。
第二十七条 对违反规定的生育行为进行举报，经查实的，由受理举报的人口和计划生育行政部门给予一次性物质奖励。
第二十八条 对违反规定生育的，当事人自行承担孕期检查、生育等费用，不享受产假期间的工资待遇，并由市（县）、区人口和计划生育行政部门或者委托镇人民政府、街道办事处，按照国务院《社会抚养费征收管理办法》和《江苏省人口与计划生育条例》的规定征收社会抚养费。
社会抚养费应当上缴国库，纳入地方财政预算管理。
第二十九条 不履行人口与计划生育工作职责或者不履行计划生育管理义务的单位，由市、市（县）、区人民政府责令改正，并可以通报批评，对主要负责人和其他直接责任人员，依法给予行政处分。
公民违反规定生育的，其所在单位以及该单位的主要领导和管理责任人当年不得被评为先进。
第三十条 流动人口的计划生育管理，按照《无锡市流动人口计划生育管理条例》执行。
第三十一条 本办法自2004年10月1日起施行，1998年9月6日市政府发布施行的《无锡市实施〈江苏省计划生育条例〉办法》同时废止。
驰名商标认定新原则之思考
郭宝明
近日，国家工商行政管理总局商标局修改、调整了1996年发布的《驰名商标认定和管理暂行规定》，从而对驰名商标的保护一改以往的大批量认定，集中管理保护的作法，转而采取“被动保护、个案认定”的国际通行惯例。这一举措，一方面反映了我国行政机关为了履行入世承诺，不得不修改、甚至废除原有与国际规则、国际惯例不相适应的行政法规和行政规章的现实，另一方面也说明了我国在驰名商标保护中，也越来越多地考虑了依据现实中具体的情况，进行判断认定的理性做法。同时，也是对新《商标法》及其实施条例中规定的驰名商标“被动保护、个案处理”原则的确认和具体化。
一、 我国驰名商标认定保护的现状及存在的问题
对于驰名商标的认定，我国历来实行的是“主动认定为主，被动认定为辅”的两种基本保护模式。主动认定是由国家工商行政管理总局商标局着眼于预防可能发生的纠纷，而每年从现实中大量存在的商标之中，根据该局1996年8月公布的《驰名商标认定和管理暂行规定》第5条的规定，从七个方面进行认定：(1)使用该商标的商品在中国的销售量及销售区域；（2）使用该商标的商品近3年来的主要经济指标(年产量、销售额、利润、市场占有率等)及在中国同行业中的排名；（3）使用该商标的商品在外国或地区的销售量及区域；（4）该商标的广告发布情况；（5）该商标最先使用及其连续使用的时间；（6）该商标在中国及外国或地区的注册情况；（7）该商标驰名的其他证明文件。主动认定驰名商标可以为驰名商标所有人提供事先的法律保护，使权利人一旦察觉、发现有侵犯其权利的现象，就可以立即拿起法律武器，保护自己的合法权益。被动认定是由人民法院在审理案件、处理纠纷时，对个案中的商标进行是否驰名的认定。它以新《商标法》第4条规定的五点为认定标准，即：（1）相关公众对该商标的知晓程度；（2）该商标使用的持续时间；（3）该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；（4）该商标作为驰名商标受保护的记录；（5）该商标驰名的其他因素。与主动认定相比，它具有针对性强，对商标可以实施跨类保护的特点。目前，我国对驰名商标的认定采用以主动认定为主、被动认定为辅。尤其是被动认定——司法认定的案例在中国还较少。仅发生在“舒服佳”一案中，即由人民法院认定“舒服佳”、“Safeguard"为驰名商标。
正如上面所述，我国在驰名商标认定保护中所采取的基本模式，凭借其“大量认定、全面保护”的特点，在我国的驰名商标保护实践中发挥了巨大作用。但不可否认的是，这种基本保护模式同样存在着一系列问题。首先，这种基本保护模式违背了驰名商标保护的宗旨。驰名商标的法律保护，从其诞生之日起，就是国际上两种不同商标保护制度相协调的产物。即：当国际上商标的注册原则与使用原则的保护不相平衡时，《巴黎公约》给予商标使用原则的倾斜性保护。也就是将未注册的驰名商标保护列入了国际公约保护中。世界贸易组织的Trips协议又将驰名商标保护扩大到在非类似商品中的使用的保护。但总的来说，两个国际性条约给予的驰名商标保护都是个案保护，被动保护。即：当发生了侵权纠纷、合法权益受到了侵犯时，请求认定驰名商标而获得的特定保护。这也正体现了驰名商标保护的宗旨：个案保护、被动保护。而我国的这种驰名商标保护模式，则是强调突出了行政机关的主动性，对驰名商标采取的是大量认定、主动保护。因此，明显违背了驰名商标国际保护的宗旨。其次，这种基本保护模式仍无法解决驰名商标认定保护中存在的“经纬问题”，即：时间梯度、空间梯度。比如：某一商标在刚刚进入市场时并不驰名，但伴随着市场化运作一定时间后，事实上成为了驰名商标。与此同时，如果发生了他人假冒、侵权，此时，又应该给予这种商标何种法律保护呢？还是这一商标在成为了驰名商标后，但实实在在，在侵权发生地并不驰名，那麽又该如何对它进行保护呢？等等。这些问题都是驰名商标认定保护中存在的时间梯度和空间梯度的问题。此外，这种驰名商标认定保护模式还存在着较多的主观因素。（即：认定驰名商标时，受主观因素干扰较多。）从而使得广大企业不是注重提高产品的质量和服务，而是盲目地投入巨大人力、物力、财力去追逐“驰名商标”这一漂亮的外衣。
结果，使得大多所谓的“驰名商标”名不副实，同时也极大地损害了广大消费者的利益。（当前中国的经济，正处于“眼球经济”时代，谁是名牌，谁吸引力就大。）由此可见，原有的驰名商标认定保护模式由于存在的问题，已经到了必须修改、调整的地步。
二、采取驰名商标认定新原则——“被动保护、个案认定”的必要性
（一） 政府履行入世承诺、规范行政行为、提高行政效率与世界规则接轨的需要
2001年底，中国正式加入了世界贸易组织（WTO），中国入世一方面为企业带来了众多的机遇和挑战，另一方面也使得政府加快了修改规章制度，规范行政行为的改革步伐。因为WTO中的一系列法律文件，除了极个别条款提到企业的外，绝大部分是规范政府行为的。其最主要的功能在于规范政府的行为，使之懂得如何规范、干预、管理市场。正如国外一些学者所称的“WTO规则实质上是一部国际行政法典”。因此，入世对政府的挑战也最大、影响也最深刻。①
具体到对驰名商标的保护上，因为世界贸易组织所认可的国际通行惯例是：如何认定驰名商标基本上都是由法院根据具体的情况进行认定判断。此外，在实践中，各国对驰名商标的保护采取的也是这种“被动保护、个案认定”的模式。所以为了履行入世的承诺，中国政府必须规范自己的行政行为，在驰名商标的认定保护上采取“被动保护、个案认定”的新原则。况且，入世后由于国内绝大部分企业商标保护意识淡薄，商标法律诉讼案件势必大量增加。所以，再仅仅靠国家工商行政管理机关的主动认定显然是不够的。此外，实行“被动保护、个案认定”的驰名商标认定新原则，也有利于节约有限的行政资源，提高行政机关在相关事务中的办事效率。
（二） 解决驰名商标认定中存在的经纬问题，即：时间梯度、空间梯度的需要
在市场上享有较高声誉并为相关公众所熟知的驰名商标，做为一种客观存在，依据其成长规律，可以推断在其形成过程中必然存在着一个明显的经纬问题，即：时间梯度、空间梯度。这同时也是一种客观存在，它同样也不以人的意志为转移。
1、驰名商标认定保护中的时间梯度
驰名商标在现实生活中，之所以会被大量仿冒侵权，无非是基于其能够为企业带来大量可观的利润，而这一切又都是建立在驰名商标背后的具有高附加值的商誉之上的。而商誉的形成同样也是企业诚实劳动长时间积累形成的。由此可见，企业创出一个品牌，尤其是名牌，需要十几年甚至几十年的努力，甚至需要付出几代人的心血。所以，一般情况下，在商标侵权纠纷，尤其是假冒纠纷中，一方当事人势必为驰名商标所有人，而不会是一般普通的毫无知名度的商标。
正如上面所述，驰名商标的认定离不开商标驰名这一基本事实状态，而商标从普通到驰名，无论多快（现实生活中存在很多企业，通过广告宣传、促销等手段达到被相关公众所熟知的现象），都需要一段时间，只不过或长或短而已。从根本上而言，也就是驰名商标的认定存在时间梯度问题。譬如：（1）某一商标开始并不驰名，但在侵权时已经运作成为了驰名商标，如果来不及被行政机关主动认定，那么发生侵权时，它应该如何被保护呢？——是只给予一般商标保护，显然不符合纠纷发生时的事实状态：该商标已经成为了驰名商标，若给予驰名商标保护，显然又不符合程序，即：驰名商标保护须经行政机关主动认定。（2）某一商标作为驰名商标，在发生侵权纠纷时，由于大量的被弱化和淡化，而沦为一般普通商标，在纠纷发生时，其所有人的合法权益又该如何保护呢？——同样若只给予驰名商标保护，显然不符合客观事实：在发生侵权纠纷时，该商标已经沦为了一般普通商标，同时，对于其他竞争者而言，又是不公平的。若只给予一般普通商标保护，则明显又不符合该商标事实上仍属于驰名商标的法律状态。等等，这些问题对于只提供事先主动认定的行政机关而言，无疑是难以操作和进退两难的。
很明显，僵化的行政机关主动认定，不符合市场经济规律的运作。因为一个商标在市场上能否成为一个驰名商标，单单依靠行政机关的强制性认定是根本行不通的。它的成功运作，是企业综合实力的体现，是市场经济规律发挥作用的最好体现。而采取“被动保护、个案认定”的驰名商标认定新原则，依其所具有的灵活性，可以有效地避免产生上述问题。解决驰名商标认定中的时间梯度问题，即：发生商标纠纷时，由人民法院依据《商标法》第十四条的规定，进行个案认定。同时，该原则又符合市场经济规律，能较为准确地反映在纠纷发生时的商标所处状态，即：或驰名或一般。
2、驰名商标认定保护中的空间梯度问题
正如驰名商标的认定保护中存在着时间梯度一样，在驰名商标的认定保护中还存在着另一个极为重要的问题。即：空间梯度问题。如上所言，商标驰名是一种客观存在，作为一种客观存在，再现实生活中必然存在时间、空间这两个重要的维度。显然驰名商标的认定保护也有着空间梯度问题。即：一个商标成为驰名商标，它不可能同时在世界上所有地方或者是一个国家的所有地区都驰名，都为相关公众所熟知。譬如：“可口可乐”可谓世界名牌，但对于经济落后地区的人们而言，其显然是从未听说过的。还有传播速度最快的信息，它在世界上也存在着信息不对称的问题。
驰名商标的认定保护中的空间梯度问题，表现在一个驰名商标不可能在同一时间在所有地域都驰名。譬如：一个驰名商标在大中城市很驰名，但在小城市及乡村并不一定驰名。还有即使在同一地域，由于驰名商标的定位对象不同，也存在着该类问题。因此，发生商标纠纷时，就需要具体情况具体分析，而不能一概给予驰名商标的法律保护。所以，面对这类问题，同样需要采取“被动保护、个案认定”的驰名商标保护原则，由人民法院依据当时的具体情况，进行个案认定保护。
三、我国驰名商标认定保护新原则的再认识
“被动保护、个案认定”的驰名商标认定新原则，其实质就是要求在驰名商标的认定保护中，遵循客观经济规律，即：坚持驰名商标认定的市场化运作，反对在现实生活中“买名牌”的现象。具体而言，也就是说，在商标确权或者商标侵权的案件中，当事人提出商标驰名的证据，商标行政执法机关或者司法机关根据驰名证据的事实和法律规定的依据，对其进行驰名商标的保护。这种保护仅仅对于本案有效，不得针对第三者，也不能针对市场竞争者。如果再有涉及商标驰名度判定的案件发生时，可以作为曾经受驰名商标保护的记录，向商标行政执法机关或者司法机关提供，但不是“准则”或“通行证”，而只作为处理下一个案件的参考。商标行政执法机关或者司法机关根据该商标当时的驰名度和该案的具体情况，作出判断。②
正如上面所述，该原则并不完全排除行政执法机关的认定保护，但它又远远不同于原有的行政机关的主动认定。它强调行政机关的被动认定保护，突出个案处理，强调根据商标当时当地的驰名度和案件的具体情况，进行认定判断。同时，该原则对于现实生活中大量存在的“买名牌”现象发挥着重要的遏制作用。
当前，由于利益的驱动，很多企业不是将精力集中投于提高产品质量，强化企业管理上，而是看到名牌在宣传产品、引导消费、占领市场方面起到了类似驰名商标的作用。③便纷纷花钱，甚至投入巨资购买名牌，更有甚者，有的企业为了能够挤入中国驰名商标，而不惜借贷花钱。确实在现实生活中，名牌往往意味着拥有较高的市场份额和消费者忠诚度，有着稳定的市场份额。而且，一个名牌在其成长培育过程中，往往历经数年甚至十数、数十年的时间。所以，在其形成中，企业的信誉也会随之深深置入了广大消费者心中，可以使其产品在市场中有着较为稳定的顾客群。因此，名牌常常作为企业的一项重要的无形资产，被加以保护。在现阶段，买名牌的现象，可谓屡见不鲜。而现象的实质不外乎是很多企业想打借“名牌”——驰名商标，这股东风，这个便车，轻而易举地获取客观的市场利润。
其实，无论是名牌，还是驰名商标，都是一种客观存在，都需要企业认认真真的下功夫才能取得。驰名商标认定保护的新原则在面临并解决这类“买名牌”的问题中，发挥着重要的作用。即：商标是否驰名不搞事先认定，而由当时当地的具体状态决定，从而打破了那些妄图靠花些钱来买个“保险”——驰名商标或名牌的人的美梦。
① 阿计， 《入世与中国法治变革（下）》 《政府与法制》 2002年第6期。
② 董保霖， 《商标法律制度的进一步完善》 《中华商标》 2002年第8期。
③ 善勇， 《“买名牌”要不得》 《中国知识产权报》 2002年11月6日。
(作者单位：上海大学知识产权学院)
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