威海市人民政府关于印发威海市实施标准化战略奖励办法的通知

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本案应构成侵占罪还是盗窃罪？

独钓寒江雪


【案情】

　　2008年10月17日上午，在某村刘某家，新娘刘某因忙于准备结婚仪式而把自己的红色手包交给伴娘王某保管。婚礼期间，刘某手机响了，王某在替刘某接听电话时发现手包内有一条金项链和不少现金，便趁人不备将手包里的金项链（价值2031元）和3300元现金据为己有。婚礼结束后，王某将刘某的手包放在刘某卧室的柜子上，然后便骑车离开刘家。案发后王某陆续将金项链和现金退还给刘某。公诉机关以盗窃罪对王某提起公诉。

【分歧】

　　关于被告人王某的行为如何定性，存在以下两种不同意见：

　　第一种意见认为，被告人王某将代为保管的他人财物非法占为己有，且数额较大，本应以侵占罪定罪处罚，但被告人及时退还所侵占财物，阻却了侵占罪的成立，且侵占罪属于纯自诉案件，根据《刑诉法解释》第一百一十七条第一款第五项之规定，本案应终止审理。
　　
　　第二种意见认为，虽然刘某将手包委托王某代为保管，王某基于委托关系合法占有手包，但由于手包在刑法上属“封缄物”，手包内的财物仍然处于刘某的占有控制之下，王某以非法占有为目的，乘被害人不注意，采取秘密手段窃取他人财物，数额巨大，应构成盗窃罪。

【评析】

　　笔者同意第二种意见，理由如下：

1、占有封缄物并不当然占有其内容物。所谓封缄物，一般认为是指那些被装在密闭的容器中，外表盖有封印或者有其他防护措施的物，典型的封缄物如加锁的手提箱、贴有封条的集装箱、密封的邮包等。委托人将封缄物交由受托人保管，受托人占有封缄物的同时是否当然地占有封缄物内的财物？对此，理论界大致有受托者占有说、委托者占有说、区别说、修正区别说等几种观点。我国刑法理论通说采区别说，认为封缄物整体应由受托人占有，但是对其内容物即封缄物内的财物，依一般之社会观念，除非经过委托人的特别授权，受托人不能拆封也不能打开，根本无支配和处分的权利，这就意味着受托人只是委托人支配这部分财物的工具，委托人对封缄物的内容物仍然保留占有。如果受托人非法占有封缄物的整体，就构成侵占罪；如果只是抽取封缄物的内容物而将封缄物返还给委托人，则构成盗窃罪。

2、本案中手包属于刑法上封缄物。本案中手包是否属于刑法上封缄物，对此有两种截然相反的观点。一种观点认为，封缄物以外表盖有封印、加锁或采取其他防护措施为必要，一旦受托人强行打开封缄物并取走其内容物，封缄物的封印、锁具等防护措施必然受到破坏，委托人很容易发觉。受托人正是慑于封缄物的防护措施而不敢轻易打开封缄物，刑法也正是基于封缄物的此种特性才拟制封缄物的内容物仍然由委托人占有。而本案中的手包，其防护措施仅为一条普通拉链，受托人拉开拉链拿走内容物易如反掌，且防护措施丝毫不会受到破坏，委托人并不能根据防护措施的完整性来察觉内容物的安全与否。由于不符合封缄物对防护措施的要求，故本案中的手包不宜认定为封缄物。笔者不同意上述观点，笔者认为，判断一个物是否属于封缄物，应主要从一般之社会观念出发，而不应从封缄物自身防护措施的牢固与可靠程度出发。防护措施达到何种程度才能构成封缄物很难制定一个明确的判定标准，随着科技的发展，一些开锁高手可以轻易打开复杂的密码锁而不留任何痕迹，更别提普通的防护措施了。在委托保管或托运封缄物法律关系中，虽然受托人现实地掌握或看守着内容物，但法律之所以拟制内容物仍由委托人占有，就在于依一般之社会观念，除非经委托人特别授权，受托人对于内容物并无支配权和处分权，其只不过是委托人支配财物的一种手段而已。例如，甲委托乙保管一件大衣，乙在保管过程中发现大衣兜内有3000元现金，遂将现金据为己有。此案中乙之行为应构成盗窃罪，因为依一般之社会观念，除非甲特别授权，乙并不能因接受委托取得了对大衣的占有权而当然取得对大衣兜内现金的占有权和支配权。上述案例中，甲如果对乙说，大衣中有3000元钱，请一并给我保管好，则应认为甲对乙占有现金进行特别授权，乙非法将现金据为己有的行为应构成侵占罪。本案中，王某虽然因接受刘某的委托代为保管手包，并因此不可避免地掌握或看守手包内的财物，但依一般之社会观念，王某并不能因此而取得对手包内财物的占有权和支配权，手包内财物的占有权和支配权仍归属于委托人刘某，即本案中手包属刑法上封缄物。王某趁他人不备非法将手包内财物据为己有的行为应构成盗窃罪。

注：本文于3月17日在《人民法院报》刑事行政版发表，发表时有较大删节，本处刊发的是完整版。

(原文出处：http://gk1984123.fyfz.cn/art/592703.htm）

附：本人近作，欢迎登录本人博客阅读，多提评批意见
《我国初任法官、初任检察官选拔制度之重构——兼论选拔性司法考试制度之构建》
《中国法官学历考》
《法院改革：何时才能步入正途？》
选读链接：
《应当彻底斩断书记员和法警向法官的晋升渠道》
《书记员改革的唯一正确出路》
《司法人民性的实现方式与司法警察的大规模招录——兼论复员军人应当再进法院》
《法院系统即将面临退休高峰 补充后备人才刻不容缓》
《再论法院改革必须以大规模招录为前提（下）》
《再论法院改革必须以大规模招录为前提(上）》
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独钓寒江雪（博客地址http://gk1984123.fyfz.cn/ 个人邮箱：gk1984123@163.com）

山东省青岛市政府


青岛市人民防空工程维护管理实施办法
市政府



第一条 人民防空工程是战时掩蔽人员、物资，进行防空袭斗争的战备设施。为加强对人民防空工程的维护管理，使其平时保持良好状态，战时充分发挥作用，根据国务院、中央军委发布的《人民防空条例》和《人民防空工程维护管理规定》，结合本市实际情况，制定本办法。

第二条 凡在本市行政管辖范围内修建的各类人民防空工程其附属设施（含防空地下室、建国前遗留防空工事等，以下统称人防工程），均依照本办法进行维护管理。

第三条 市人民防空办公室（以下简称市人防办）负责对全市人防工程维护管理的指导和监督、检查，并负责市属公共人防工程的维修保养、保护和管理工作；
县（市）、区人防办负责县（市）、区属公共人防工程（含辖区内中、小学的人防工程）和代管的市属公共人防工程的维修保养、保护和管理工作，并指导、监督、检查辖区内单位的人防工程的维护管理；
各单位人防办（或有关职能部门）负责本单位的人防工程的维修保养、保护和管理工作。
规划部门在审批建设项目时，应审查对所涉及的已建人防工程的保护措施；公安机关应协助人防部门做好人防工程的安全保卫工作。

第四条 人防工程的维修保养，按照国家人防委员会制定的《人民防空工程维护管理技术规程》执行。

第五条 已竣工交付使用的人防工程的维护管理，必须达到下列标准：
（一）工程结构完好；
（二）防护密闭设备、设施性能良好，启闭灵活；
（三）各种金属、木质部件无锈蚀、损坏，门锁完好；
（四）工程内部整洁、干燥，无渗漏水，饮水符合卫生要求；风、水、电、暖系统工作正常；
（五）防火、防盗、防水淹设施性能良好；
（六）进、出口道路畅道，孔口伪装、防护设施完好。

第六条 已完成主体部分但尚未全部竣工的人防工程，其主体和内部设备、设施的维修保养，应达到竣工工程的相应标准。
对主体未完工且已停、缓建的人防工程已被复的，应保持主体被复结构不受损坏；未被复的，要采取措施防止坝塌和损坏。

第七条 禁止任何单位和个人的下列行为：
（一）向人防工程内及在人防工程孔口附近排放废水、废气及倾倒垃坟、废渣、弃土等和便溺；
（二）毁损、堵塞已建或在建的人防工程及其出入口、通气孔和口部进出通道；
（三）破坏人防工程的孔口伪装和防火、防盗、防水淹等设施；
（四）在人防工程安全保护范围内采石、取土；
（五）阻挠、妨碍人防工程维护管理人员履行职责。

第八条 任何单位不得擅自改造、拆除、废弃人防工程。确需改造或拆除的，须经人防办批准，拆除人防工程的单位要按规定补建或补偿；废弃人防工程，须报市人防委员会批准。
新建、改造人防工程与公共人防工程联通，须报市人防办批准。

第九条 单位在人防工程安全保护范围内埋设各种管线或修建地面工程设施，必须征得市人防办同意，并采取必要的保护措施。
在人防工程内，不得擅自存放易燃、易爆、剧毒及具有放谢性、腐蚀性的物品；确需存放的，须经人防办、公安、消防部门批准，并采取有效的安全措施。

第十条 市和县（市）、区人防办及有人防工程的单位，必须按下列规定搞好人防工程的维护管理工作：
（一）制定人防工程维修保养计划和保护、管理制度并执行；
（二）按照有关规定，配备人防工程维护管理人员，建立健全岗位责任制；
（三）及时组织处理人防工程危及地面建筑安全和交通安全的问题，消除隐患；
（四）建立包括人防工程位置、水文地质、工程等级、结构形式、平面布局、防护设备、内部设施、工事用途等资料、图纸的工程技术档案，做好维护管理记录；
（五）做好人防工程的保密工程，严禁泄露人防工程秘密、遗失人防工程图纸、资料、文件。

第十一条 组织参观人防工程，要按照人防工程的权属，分别经市或县（市）区人防办批准；参观单位的人防工程，应征得人防工程所在地的县（市）区人防办同意；外国人、华侨、港澳台同胞参观人防工程，要严格按国务院、中央军委批转的《关于组织外宾参观人防工事问题的意见
》执行。

第十二条 人防工程维护管理所需劳力，按下列规定解决：
（一）平时使用的人防工程，由使用单位负责安排；
（二）公共人防工程，由人防办根据实际需要，从有关企业、事业单位抽人参加义务劳动；
（三）单位的人防工程，由该单位负责安排。

第十三条 人防工程维护管理所需经费、材料、工具，按下列规定解决：
（一）平时使用的人防工程由使用单位负责安排；
（二）公共人防工程，由人防办统筹安排；从各单位抽调劳力的工资、福利、劳动用品、零星工具四项费用，由原单位负责；
（三）单位的人防工程，列入固定资产管理。企业单位人防工程的大修理费用，从大修理基金中开支；中小修理费用，计入生产成本。机关、团体、事业单位维护管理所需费用，从固定资产修缮费中开支。单位人防工程维护管理所需材料，列入本单位的有关计划。

第十四条 人防工程维护管理经费的开支范围，按国家人防委员会、财政部《关于人民防空经费管理的若干规定》执行。
人防工程维护管理人员的劳动保护用品和生活补助，按国务院、中央军委《关于参加人民防空战备施工人员防护用品和奖励的规定》执行。

第十五条 对认真执行本办法，在人防工程维护管理工作中做出显著成绩的单位和个人，分别由市、县（市）区人防委员会及所在单位给予表扬和奖励。

第十六条 对违反本办法的有关规定，造成人防工程损坏及妨碍人防工程维护管理人员履行职责的单位或个人，由人防部门分别不同情况给予批评教育、赔偿损失、罚款等处罚；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
人防工程维护管理人员玩忽职守、徇私舞弊，使人防工程维护管理不善并造成重大事故、经济损失或泄露人防工程机密，由有关部门分别不同情况给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
对在战时有违反本办法行为的单位或个人，从重处罚。

第十七条 本办法由市人防办负责解释。

第十八条 本办法自公布之日起执行。一九八○年一月二十五日青岛市革命委员会公布的《青岛市人民防空工事维护管理试行办法》同时废止。



1990年2月7日