关于颁布《天津市市区道路桥梁管理暂行办法》的令

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外资并购中的外汇监管

林涛


１. 一般外资并购涉及的外汇核准、登记

　　《关于外国投资者并购境内企业的规定》 （“10号文”）规定：“外国投资者并购境内企业所涉及的各方当事人应遵守中国有关外汇管理的法律和行政法规，及时向外汇管理机关办理各项外汇核准、登记、备案及变更手续”。
　　根据笔者的理解及实践经验，外资并购过程中至少涉及如下外汇核准和登记手续（但值得注意的是，不同地区外汇部门具体执行国家外汇管理局的有关规定时需办理的手续和流程是不尽相同的）：

1.1 结汇核准（外国投资者收购境内股权结汇核准）

　　根据《国家外汇管理局行政许可项目表》，办理结汇核准件时应提交：
1、申请报告（所投资企业基本情况、股权结构，申请人出资进度、出资账户）；2、所收购企业为外商投资企业的，提供《外商投资企业外汇登记证》；3、转股协议；4、商务部门关于所投资企业股权结构变更的批复文件；5、股权变更后所投资企业的批准证书和经批准生效的合同、章程；6、所投资企业最近一期验资报告；7、会计师事务所出具的最近一期所投资企业的审计报告或有效的资产评估报告（涉及国有资产产权变动的转股，应根据《国有资产评估管理办法》出具财政部门验证确认的资产评估报告）；8、外汇到账通知书或证明；9、针对前述材料需要提供的的其他补充说明材料。

1.2 转股收汇外汇登记（外国投资者收购中方股权外资外汇登记）
　　汇发〔2003〕30号文规定：“　外国投资者或投资性外商投资企业应自行或委托股权出让方到股权出让方所在地外汇局办理转股收汇外资外汇登记。股权购买对价为一次性支付的，转股收汇外资外汇登记应在该笔对价支付到位后5日内办理；股权购买对价为分期支付的，每期对价支付到位后5日内，均应就该期到位对价办理一次转股收汇外资外汇登记。外国投资者在付清全部股权购买对价前，其在被收购企业中的所有者权益依照其实际已支付的比例确定，并据此办理相关的转股、减资、清算及利润汇出等外汇业务。”
根据《国家外汇管理局行政许可项目表》，办理转股收汇外汇登记时应提交：
　　１、书面申请；2、被收购企业为外商投资企业的，提供《外商投资企业外汇登记证》；3、股权转让协议；4、被收购企业董事会协议；5、商务部门有关股权转让的批复文件；6、资本项目核准件（收购款结汇核准件，或再投资核准件）；7、收购款结汇水单或银行出具的款项到账证明；8、针对前述材料应当提供的补充说明材料。

　　根据《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》的规定：“控股投资者在付清全部购买金之前，不得取得企业决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。股权出让方所在地的外汇管理部门出具外资外汇登记证明是证明外国投资者购买金到位的有效文件”。

1.3 外汇登记证（外资并购设立外商投资企业外汇登记）
　　并资并购后形成的外商投资企业在取得并更后的营业执照后，应向主管外汇部门提交下列文件办理外汇登记证：
　　１、书面申请；2、企业法人营业执照副本；3、商务主管部门批准外资并购设立外商投资企业的批复文件、批准证书；4、经批准生效的外资并购合同、章程；5、组织机构代码证；（注：以上材料均需验原件或盖原章的复印件，复印件留底）6、填写《外商投资企业基本情况登记表》。

2.　实际外资比例低于25%的企业无法取得外资企业举借外债待遇
　　１０号文规定：“外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例低于25%的，除法律和行政法规另有规定外，该企业不享受外商投资企业待遇，其举借外债按照境内非外商投资企业举借外债的有关规定办理。境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内公司，所设立的外商投资企业不享受外商投资企业待遇，但该境外公司认购境内公司增资，或者该境外公司向并购后所设企业增资，增资额占所设企业注册资本比例达到25%以上的除外。根据该款所述方式设立的外商投资企业，其实际控制人以外的外国投资者在企业注册资本中的出资比例高于25%的，享受外商投资企业待遇。”
　　举借外债优惠政策对许多外商投资企业来说是举足轻重的一项制度，其重要程度在很多情况下甚至超多税收优惠政策。根据１０号令的上述规定，通过关联当事人完成的外资并购而形成的外资企业（“假外资”）一般情况下无法取得举借外债优惠待遇，此项举措无疑会堵死大部分境外特殊目的公司控股的境内企业举借外债的坦途。

3． 投资总额的限制

　　内资企业不存在投资总额的概念，但企业一旦通过外资并购转换为外商投资企业，就必须确定一个投资总额，该等投资总额对新形成的外商投资企业举借外债及进口机器设备来说可能意义重大。因此笔者建议一般情况下外资并购后形成的外商投资企业的投资总额应争取定为法律允许的最大数额，１０号文对投资总额的限制如下（该等限制与我国长期以来实行的外商投资企业投资总额限制制度是完全相符的）：
1） 注册资本在210万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的10/7；
2） 注册资本在210万美元以上至500万美元的，投资总额不得超过注册资本的2倍；
3） 注册资本在500万美元以上至1200万美元的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍；
4） 注册资本在1200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的3倍。
4. 境外投资者以人民币资产支付涉及的外汇核准
　　一般来讲，外国投资者在中国境内实施外资并购中国企业的，用人民币资产做支付手段可有如下几种运作模式：（１）人民币货币现金；（2）合法取得或拥有的中国A股上市公司的股票或股份；（３）合法取得或拥有的中国境内企业的债券和公司债券；（4）其他中国境内以人民币为计价依据或标准的有价证券等金融衍生产品；（5）其他情形的人民币资产。　从取得途径来讲，可包括（１）直接从已投资设立的外资企业中分得的利润等收益；（2）从资产管理公司采用购买金融资产包的形式取得对某企业的债权；（3）从中国境内合法取得的人民币借款；（4）转让资产、出售产品或提供服务而取得的交易对价等。在保证合法、合规并履行法定程序的前提下，相关人民币资产均可用作10号文规定之下的外资并购项目的支付对价。
　　《国家外汇管理局行政许可项目表》对下列情况下取得的人民币资产作为支付对价的核准需提交文件作出了专门规定：
4.1 外商投资企业外方所得利润境内再投资、增资核准
1、申请报告（投资方基本情况、产生利润企业的基本情况、利润分配情况、投资方对分得利润的处置方案、拟被投资企业的股权结构等）；2、企业董事会利润分配决议及利润处置方案决议原件和复印件；3、与再投资利润数额有关的、产生利润企业获利年度的财务审计报告原件和复印件；4、与再投资利润有关的企业所得税完税凭证原件和复印件；5、企业拟再投资的商务部门批复、批准证书原件和复印件；6、产生利润企业的验资报告原件和复印件；7、外汇登记证原件和复印件；8、针对前述材料应当提供的补充说明材料。
4.2 外国投资者从其已投资的外商投资企业中因先行回收投资、清算、股权转让、减资等所得的财产在境内再投资或者增资核准
1、申请报告；2、原企业外商投资企业外汇登记证原件和复印件；3、原企业最近一期验资报告和相关年度的审计报告原件和复印件；4、原企业商务部门的批准文件原件和复印件；5、原企业关于先行回收投资、清算、股权转让、减资及再投资等事项的董事会决议及有关协议原件和复印件；6、涉及先行回收投资的，另需提交原企业合作合同、财政部门批复、担保函等材料原件和复印件；7、涉及清算的，另需提交企业注销税务登记证明原件和复印件；8、涉及股权转让的，另需提交转股协议、企业股权变更的商务部门批准证书、与转股后收益方应得收入有关的完税凭证等材料原件和复印件；9、拟再投资企业的商务部门批复、批准证书、营业执照（或其他相应证明）、合同或章程等原件和复印件材料；10、针对前述材料应当提供的补充说明材料。

５.　特殊目的公司（“SPV”）的外汇监管
　　国家外汇管理局《关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》(“75号文”）中的SPV是指“境内居民法人或境内居民自然人以其持有的境内企业资产或权益在境外进行股权融资（包括可转换债融资）为目的而直接设立或间接控制的境外企业”。　但１０号文将SPV定义为“中国境内公司或自然人为实现以其实际拥有的境内公司权益在境外上市而直接或间接控制的境外公司”。
　　两个定义相比较可以看出，10号文下的SPV较75号文的范围更为狭窄。从中引申出的结论是：非以境外上市目的设立的SPV不得以换股方式并购境内公司,换言之，仅以私募为目的设立的SPV不得以换股方式并购境内公司。以境外上市为目的的换股并购涉及的外汇监管主要包括：境外设立SPV时按75号文规定办理境外投资外汇登记；换股并购阶段办理境外投资外汇变更登记；境外上市完成后境内公司还应向外汇管理机关报送融资收入调回计划，由外汇管理机关监督实施，境内公司取得无加注的批准证书后，应在30日内向外汇管理机关申请换发无加注的外汇登记证。　
　　10号文对境内自然人到境外设SPV没有明确的规定，但笔者认为：境内自然人到境外设SPV应区别对待，主要看设SPV的最终目的是什么。如果仅仅在境外做国际贸易、开拓国际市场或作为税收筹划工具，则无需按10号文规定程序进行审批及按75号文规定进行境外投资外汇登记；如果是为了实现境内公司在境外上市或股权融资，则应按10号文及75号文规定的程序办理，不能以境内自然人的表面主体性质为由省略10号文和75号所规定的审批和登记手续，从而导致无法实现境外上市等不良后果。
　　值得注意的是,75号文中针对SPV还存在下列重要外汇监管措施: SPV完成境外融资后，境内居民可以根据商业计划书或招股说明书载明的资金使用计划，将应在境内安排使用的资金调回境内; 境内居民按规定办理境外投资外汇登记及变更手续后，可向SPV支付利润、红利、清算、转股、减资等款项; 境内居民从SPV获得的利润、红利及资本变动外汇收入应于获得之日起180日内调回境内，利润或红利可以进入经常项目外汇账户或者结汇，资本变动外汇收入经外汇局核准，可以开立资本项目专用账户保留，也可经外汇局核准后结汇; SPV发生增资或减资、股权转让或置换、合并或分立、长期股权或债权投资、对外担保等重大资本变更事项且不涉及返程投资的，境内居民应于重大事项发生之日起30日内向外汇局申请办理境外投资外汇登记变更或备案手续。
山东省烟台市人民政府


关于印发《烟台市市直行政事业单位公务用车定点加油管理办法》的通知

烟财[2002]26号


　　
市直各部门、各有关单位：
为深化财政支出改革，加强市直单位支出管理，提高财政性资金使用效益，根据有关法律、法规和制度，市财政局制定了《烟台市市直行政事业单位公务用车定点加油管理办法》，请严格遵照执行。执行中遇到的问题，请及时函告烟台市政府采购管理办公室。
附件：《烟台市市直行政事业单位公务用车定点加油管理办法》

二○○二年十二月二十三日

烟台市市直行政事业单位公务用车定点加油管理办法

第一条 为深化财政支出改革，加强支出管理，提高财政性资金使用效益，根据有关法律、法规和制度，制定本办法。
第二条 烟台市市级行政事业单位和社会团体（以下简称“市直行政事业单位”）所有公务用车加油，适用本办法。
第三条 烟台市政府采购管理办公室（以下简称“市采购办”）遵循公开、公平、公正和效益的原则，每年通过公开招标确定定点加油站。定点加油站的服务期限为12个月。
第四条 公务用车到定点加油站加油可享受政府采购优惠价格，即在当期市场价格（加油机标注价格）基础上，按统一比率下浮。
第五条 市采购办将定点加油站的服务承诺印发市直行政事业单位，公务用车到定点加油站加油可享受优质服务。
第六条 公务用车加油实行“公务车辆专用卡”（以下简称专用卡）制度。工商银行烟台市分行（以下简称工商银行）为专用卡的主办银行。市采购办与工商银行联合开发、研制专用卡，按公务用车数量发放，一车一卡，驾驶员凭专用卡加油。
第七条 公务用车按如下程序办理专用卡：
（一）市直行政事业单位主管部门的财务部门到市采购办领取“政府公务车辆专用卡申请表”，下发给所属单位。
（二）各单位根据要求填制申请表，上报主管部门，主管部门审核后，集中上报市采购办。
（三）市采购办审核确认后，交工商银行据此办理专用卡。
（四）工商银行将办理好的专用卡及服务承诺送达市直行政事业单位财务部门，一车一卡。
（五）市直行政事业单位财务部门将专用卡发给驾驶员保管、使用。
第八条 专用卡存款程序：
安装转帐POS机的单位，可根据各车辆当月预计加油量，定期将资金通过转帐POS机划转到各专用卡上；没有安装转帐POS机的单位，可直接到工商银行任一网点办理无卡存款业务（提供车辆专用卡号即可）。
第九条 加油、结算程序：
（一）公务用车加油时，由驾驶员将专用卡交与加油员，加油员将专用卡插入POS机，由驾驶员输入密码，加油员审查加油专用卡所载车辆卡号与加油车辆一致时，方可加油，否则，不予加油。加油前，加油员应查询专用卡余额，防止加油后金额不足，影响结算。
（二）加油后，由加油员负责将POS机自动打印的签购单交驾驶员签字。
（三）POS机签购单一式两联，第一联由加油站留存，第二联由驾驶员带回交单位财务部门留存。
（四）市直行政事业单位财务部门将POS机签购单按加油站分类集中汇总，定期到加油站开出发票。
第十条 市采购办与工商银行协同管理加油的有关信息资料，定期打印明细报表和汇总报表。市直行政事业单位财务部门对于本单位公务车辆加油情况，可到“市政府采购网站”查询。
第十一条 公务用车因公到外地，出发前应在芝罘区内定点加油站加满油。途中确需加油的，返烟后，发票须由单位财务部门负责人审核、签字，连同报销凭据一并入帐。
第十二条 驻外市直机构，原则上执行当地财政部门制定的公务用车定点加油的有关规定，到定点加油站加油。
第十三条 公务用车定点加油实施后，除单位自备加油站外，一律不得再购买油票或油本。否则，一经发现，按违犯财经纪律论处，并予以通报。
第十四条 加强内部监督管理：
（一）每月15日前，工商银行将各单位上月车辆加油明细表以邮寄或送达的形式反馈给财务部门，以加强单位的内部管理。
（二）财务部门应对照明细表定期分析、检查、考核本单位燃油费的使用情况。分析、检查燃油费支出是否与本单位工作业务量相适应，单车耗油量是否与其行驶里程相匹配，并通过一些考核、奖罚措施，切实降低燃油费的支出。
第十五条 市采购办将会同市审计局、监察局等有关部门定期到进行审计、检查，对不按规定擅自到非定点加油站加油的，一经查出，按违犯财经纪律论处，并相应扣减燃油费指标。
第十六条 加强定点加油站的监督管理：
（一）定点加油站供油价格必须执行合同规定的优惠价格，油质、计量器具必须符合国家有关规定，任何一种情形如有违反，第一次发现扣减履约保证金的30%，第二次发现扣减至60%，第三次发现全部没收履约保证金，并取消定点加油资格。
（二）定点加油站应按实际加油量使用专用卡结算。若虚输加油，给驾驶员找油票或找零，替车加油或外灌油等，发现一次扣减履约保证金的30%；发现两次，则视违约，全部没收履约保证金，并取消定点加油资格。
（三）定点加油站不得为用油单位或其经办人提供任何形式的财物或其他好处，一经发现，取消定点加油资格。
（四）市采购办设立公开投诉、举报电话，电话号码为：6688070。定点加油站被有效投诉3次的，取消定点加油资格。
第十七条 市采购办定期或不定期向相关供应商调查了解价格情况，测算市场的平均价格，作为监督定点加油站供油价格的依据。
第十八条 市采购办将会同物价、工商、质检等部门定期或不定期对定点加油站所供油品的计量、质量、价格和服务水平进行检查、考核、评估。
对于发现的问题，按本办法及合同约定处罚；本办法及合同未涉及的，按国家有关规定处罚，并予以通告。
第十九条 市采购办将从市直行政事业单位、定点加油站聘请部分人员作为政府采购的监督、联络员，以加强社会监督。
第二十条 本办法由烟台市财政局负责解释。
第二十一条 本办法自发布之日起施行。